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由Alexander Woolverton出资,外国破产程序中的债务人可以根据《破产法》第15章向美国破产法院申请承认外国程序,该章提供了与在美国及其领土内待决破产案件中对债务人提供的救济类似的某种救济当外国债务人寻求承认其破产程序时,美国法院必须确定外国债务人的"主要利益中心"(主要利益中心)的所在地。如果债务人的主要利益中心位于破产程序发生的同一管辖区,则该程序被承认为"外国主要程序,"破产法的某些条款(如第362条规定的自动中止)将适用于债务人及其位于美国的任何财产,在这种情况下,破产法院有权酌情给予外国债务人自动中止的保护。但如果债务人的主要利益中心发生变化呢?在确定债务人主要利益中心所在地时,需要分析的适当时间段是什么?是在提起外国程序时,产品外观侵权赔偿标准,还是在外国代表提出第15章承认申请时?这正是美国第二巡回上诉法院在Morning Mist Holdings Ltd.诉Krys(在re Fairfield Sentry Ltd.)案中审议的问题。答案是:提交第15章请愿书的时间,有机会及时回顾,但只能确保外国债务人的主要利益中心不被在得出结论时,第二巡回法院采纳了第五巡回法院从Lavie v.Ran(在re-Ran)案中的推理,并拒绝了纽约南区破产法院对re Millennium Global Emerging Credit Master Fund的判决。但因为破产法院明确认定第二巡回法院同意Sentry的主要利益中心位于英属维尔京群岛,当时开始清算,并提交了承认申请,在本案中,Ran和Millennium Global之间的区别似乎没有任何后果。

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Background Fairfield Sentry Limited是Bernard L.Madoff Investment Securities LLC.旗下最大的所谓"子基金"。Sentry成立于1990年,根据英属维尔京群岛法律注册成立在马多夫的庞氏骗局被发现并于2008年12月被捕后,Sentry的独立董事开始逐步关闭公司业务,并保护资产,以应对诉讼和破产,大部分的清盘过程都集中在英属维尔京群岛。Sentry随后"陷入了官司之中"。其中一宗诉讼是由晨雾控股有限公司(Morning Mist Holdings Ltd.)提起的,该公司是Sentry的股东,版权登记费用,于2009年5月在纽约州法院对Sentry提起派生诉讼。2009年7月21日,东加勒比最高法院(英属维尔京群岛法院)发出命令,开始对Sentry进行清算程序,并任命一名英属维尔京群岛的清算人。2010年6月14日,即在基于英属维尔京群岛的清算程序开始后近一年,清盘人向破产法院提出申请,要求根据《破产法》第15章,承认英属维尔京群岛清算为外国主要程序。清算人声称Sentry的主要利益中心位于英属维尔京群岛。承认英属维尔京群岛清算是一项外国主要程序,这一点使晨雾在美国的衍生诉讼受到了影响。因此,晨雾提出上诉,认为确定主要利益中心需要考虑外国债务人的整个经营历史。下级法院在确定Sentry的主要利益中心时分析,破产法院审查了2008年12月(Sentry停止经营业务)之间的时期,以及2010年6月(当清算人提交第15章申请书时)。认定Sentry的主要利益中心在2008年12月至Sentry的外国代表根据第15章寻求承认之日之间在英属维尔京群岛,破产法院下达了一项命令,承认英属维尔京群岛的清算是一项外国主要程序破产法院驳回了Ran,并写道,将COMI视为"一个迁移的概念,即轮盘赌目前正在被测量。……车轮停止。……为程序的不利博弈打开了大门。"晨雾上诉。2011年9月16日,美国纽约南区地方法院确认了破产法院承认英属维尔京群岛清算为外国主要程序的命令。晨雾再次提出上诉,辩称"破产法院应该审查Sentry的整个经营历史。"清算人认为赞成下级法院根据Sentry清算开始至Sentry提交第15章诉状之日这段时间来确定主要利益中心。晨雾支持其注定失败的"操作历史"论点,主张应用千年全球决策的灵活方法来确定主要利益中心,下文讨论。晨雾辩称,这样的做法有必要考虑Sentry的整个经营历史。第二巡回法院不同意,宁波专利代理事务所,认为当债务人提交第15章的承认申请时,国家版权交易中心,所谓的"车轮"停止。第二巡回法院在确定相关时间段的决定中,含蓄地驳回了晨雾的论点,即为了确定主要利益中心,应考虑债务人的"整个经营历史",将分析范围缩小到外国破产程序的提交日期和寻求第15章承认之日之间的选择,其他法院的判决最引人注目的是Ran(由第五巡回上诉法院裁决)和Millennium Global(以前由破产法院裁定),以及解释第15章的外国法院的判决。法院开始分析时指出,《破产法》在《破产法》第1517(b)条中使用了现在时态,这强烈表明确定主要利益中心的相关日期是提出承认申请的日期,破产法允许法院承认外国程序为外国主体"如果在债务人以其主要利益为中心的国家待决。《美国法典》第11卷第1517(b)条(着重部分加上)。这一因素最终被证明是决定性的。Ran涉及在以色列累积债务的个人,在以色列启动了破产程序,后来,外国代表在德克萨斯州建立了住所。当外国代表在债务人搬迁大约十年后提交了一份承认申请,法院认定债务人的主要利益中心在美国。Ran第五巡回法院认为,第1517条要求法院在"申请的时间"确定主要利益中心已提出承认。"因此,外国代表被禁止在美国任何法院获得任何救济,无论Ran在以色列的失职行为的性质如何。"在Millennium Global,两个百慕大投资基金在遇到财政困难后被清算,大约三年外国清算开始后,清算人向纽约南区的美国破产法院提交了第15章的诉状。千禧年破产法院——特别不同意Ran的意见——认为主要利益中心应在清算开始时确定。为支持其结论,肖像权合同,破产法院写道,"提及寻求承认的破产程序的启动日期并不意味着如Ran法院所建议的那样进行‘迂回’调查",使用外国债务人开始清算的日期"避免了潜逃的债务人利用第15章作为挡箭牌",这样一个日期将确保债务人的主要利益中心可由第三方真正查明。第二巡回法庭不同意千年全球法院的推理,认为"债务人的主要利益中心应根据其在提交第15章请愿书时或前后的活动来确定,如法定文本所示。"然而,法院确实对其持有的股份作了限定,通过书面形式,"法院可以考虑从外国破产程序启动到提交第15章请愿书之间的一段时间,以确保债务人没有恶意操纵其主要利益中心。"承认这一点并不违反美国公共政策,法院也很快驳回了晨雾公司提出的以下论点:,因为英属维尔京群岛清算的程序是密封的,承认该程序将违反美国的公共政策。"尽管公开获取法院文件可能很重要,但这不是一个特殊和基本的价值。"因此,法院认为"没有任何依据表明承认英属维尔京群岛清算与美国公共政策相悖。"结论第二巡回法院的裁决为需要确定外国债务人主要利益中心所在地的法院提供了指导。在这种特殊情况下,Ran或千年全球法院所倡导的规则将导致相同的结果。虽然在本案中,结果不是决定性的,在其他情况下,第二巡回法院的决定可能最终影响到外国债务人根据破产法可获得的救济范围。

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