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由Debra A.Dandeneau和Victoria Vron合著,这是我们在以下文章中分析的问题,这篇文章于2013年12月2日首次发表在《纽约法律杂志》(New York Law Journal)上。为什么公用事业公司在破产法下享有比其他债权人更大的保护?公用事业公司不仅受益于§366中的充分保证和抵消规定,而且在某些情况下,它们还享有§556规定的安全港保护和§503(b)(9)项下的行政费用优先权。最近人们都在关注破产法应该如何修订,但令人惊讶的是,公用事业所获得的保护,其中一些是建立在对公用事业服务如何运作的不合时宜的观念上的,却没有受到更多的审查。最初于1978年颁布的《破产法》第366条暂时禁止公用事业公司仅以破产案件的开始或存在未付的预缴债务为由,改变、拒绝或停止向债务人提供服务或歧视债务人。如果在请愿日期后20天内,债务人没有向公用事业公司提供延期付款服务的"充分保证"(无论州法律是否要求提供充分担保),则禁令被解除。法院有时对充分保证要求的解释是,在债务人有及时付款或预期的逾期现金流的申请前历史的情况下,简单地根据行政费用优先权对延期公用事业服务作出规定。第366条背后的国会目的是保护债务人不受公用事业公司终止延期服务的影响,同时向公用事业公司提供充分的保证,即债务人将继续为此类服务延期付款。这一政策在20世纪70年代是有意义的,当时大多数公用事业公司都是受管制的垄断企业,不需要合同就提供服务。公用事业公司在破产申请时终止服务的能力对债务人的重组努力构成了真正的威胁,因为公用事业服务的替代提供者不易获得。还是这样吗?公司债务人通常可以接触多个公用事业服务提供商。除了潜在的水和下水道,还有哪些传统的公用事业服务提供商真正保持垄断地位?现在大多数公用事业服务都存在竞争市场。事实上,今天什么是或应该是"效用"(破产法中没有定义的术语)?随着技术的进步,"公用事业服务"的范围可以说已经扩大了,没有人真正试图将什么是真正的"公用事业"的概念限制在第366条的含义内。此外,公司债务人经常与公用事业供应商签订合同。因此,如果与债务人签订合同的公用事业公司被视为与其他合同对手方相同的待遇,债务人将受到自动中止的保护,使其免受未执行合同的单方面延期终止。但法院认为,如果公用事业公司和债务人是待执行合同的当事人,则第366条仍然适用。例如,见《沙龙钢铁诉国家燃料气分配案》,《联邦地区法院判例汇编》第二辑第872卷第36、38页(第三巡回法庭,1989年)。与保护债务人不同,§366规定债务人有责任阻止终止公用事业合同,无论债务人是否在申请日违约。尽管公用事业和公用事业服务性质不断变化,但2005年,专利局查询,国会修订了破产法,为公用事业提供了更大的保护。2005年的修正案增加了新的第366(c)条,允许公用事业公司更改、拒绝或终止对第11章债务人的服务,如果在申请日期后的30天内,债务人没有向公用事业公司提供令其满意的付款保证。尽管这项规定给予债务人额外10天的时间来提供充分的担保,但新的条款可以说使充分的付款保证条款对债务人来说更为沉重。例如,有些法院对第366(c)条进行了解释,要求债务人提供公用事业公司认为其满意的任何保证,无论其多么不合理或荒谬,而且只有在此后,债务人才可以寻求法院命令修改这一数额。参见,例如,在《吕克》,333 B.R.151,154(班克。W、 密歇根州,2005年)。但请看长岛照明诉大阿特。&帕克。茶(在伟大的Atl。&帕克。Tea),2011年美国税收署LEXIS 131621,*13-16,No.11-CV-1338(CS)(S.D.N.Y.2011年11月14日)(支持大多数法院,允许在债务人提供充分担保之前确定足够的担保金额,否则将无法实施,并将导致荒谬的结果)。然而,即使那些解释了第366(c)条的法院允许法院在提供充分保证之前确定其金额,也认为此类确定必须在30天临时禁令到期之前作出。例如,见re Beach House Prop.,2008 Bankr。LEXIS 1091,*4,编号08-11761(BKC)(银行。S、 佛罗里达州,2008年4月8日)。佛罗里达州南区破产法院的地方规则9013-1现在要求债务人在提交一份请求法院裁定债务人的充分担保条款令人满意的动议之前,真诚地努力与公用事业公司就充分保证达成协议(该动议必须在30天临时禁令期)。第366(c)(3)(B)条还明确禁止法院在确定什么构成充分担保时,考虑到在申请日之前没有保证金、债务人在申请日之前及时支付服务费用或是否有行政费用优先权。新的第366(c)(1)-(3)条的结果是,债务人现在必须在第11章案件的关键第一个月拿出更多的现金,并在这段时间里与公用事业公司谈判,花费更多的资源。对于依赖能源的债务人或拥有多个地点的债务人来说,这可能是一项繁重的工作。新的第366(c)(4)条规定,无需法院通知或命令,公用事业公司可通过抵消其从债务人处持有的任何申请前保证金来收回其所欠的竞业前金额。除某些衍生合同的交易对手外,《破产法》没有向任何其他债权人提供类似的权利,而是要求其他债权人从自动中止中寻求救济,以抵消相互之间的债务。由于能源输送性质的变化,"公用事业"的利益并没有随着第366条的变化而停止。依赖能源的债务人越来越多地与能源供应商签订合同,通过使用远期合同提供能源的实物交付。2005年的修正案对包括远期合同在内的衍生合同相关条款进行了重大修改,以使市场在债务人申请破产的情况下继续有效运作。除其他事项外,对第556条进行了修订,允许非债务人对手方根据破产法或债务人的财务状况启动案件而终止远期合同。债务人未能成功地说服法院,规定实际交付能源的合同应不在§556规定的"远期合同"的范围之内。参见,例如,MBS管理。服务。v、 MXEnergy Elect.,690 F.3d 352,357(第五巡回法庭,2012年)(电力需求合同为远期合同);Hutson诉E.I.du Pont de Nemours(在国家天然气配送中心),肖像权使用授权书,556 F.3d 247,258(第四巡回法庭,2009年)(远期合同可规定商品的实际实物交付,如天然气)。当与第366条相结合时,§556使具有远期供应合同的公用事业公司有权决定是否终止(并可能协商一项全新的安排)或推动额外的担保。但是很难理解,数字音乐版权,如果能源实物交付合同下的远期合同商户仅仅因为债务人破产申请的发生而被阻止终止此类合同,有什么公共政策支持对公用事业公司的这种优惠待遇,或者会出现什么"市场混乱"。公用事业公司还试图使用新的第503(b)(9)条,该条规定了债务人在申请日前20天内收到的在正常经营过程中出售给债务人的任何"货物"价值的行政费用优先权,以改善其状况。尽管§503(b)(9)表面上是为了向未能发出有效回收通知的贸易供应商提供救济,商标版权申请,但公用事业公司却抓住了§503(b)(9)的理由,认为电力和天然气是§503(b)(9)中的"货物"。例如,专利代理人前景如何,见re NE OPCO,2013年银行。LEXIS 4569,*64-66,编号13-11483(CSS)(银行。D、 德尔。2013年11月1日)(就§503(b)(9)而言,认为天然气是一种商品,但电力并非如此);哈德逊能源服务公司。v、 伟大的Atl。&帕克。茶(在伟大的Atl。&帕克。Tea),2013年美国莱克西斯区,132775,*35-36,No.12-CV-7629(CS)(S.D.N.Y.2013年9月16日)(发回以进行进一步的证据程序,以确定供电是否"良好");GFI Wis。v、 里德斯堡实用工具。通讯,440 B.R.791,798-99(威斯康星州W.D.Wis。2010年)(就§503(b)(9)而言,认为电力是"好东西",但承认法院在这个问题上存在分歧;《再朝圣者的骄傲》,421 b.R.231,240-42(Bankr。N、 D.Tex.2009)(将§503(b)(9)项下的行政费用优先权扩大到水和天然气供应商)。自2005年修正案以来已经过去了八年,现在是时候反思修订后的第366条,并提出以下问题:(1)第366(a)条中的临时禁令是否仍有必要,(2)第366条中对公用事业公司的保护是否仍有必要,是否公平,以及(3)公用事业是否应获得§556和503(b)(9)?第366(a)条中的临时禁令是否仍有必要?第366(a)条是否仍有必要取决于是否向债务人提供公用事业服务

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